华人研究 | 董事责任大！律师提示新《公司法》下董事履职的5大雷区及化解建议

前 言

自2024年7月1日新修订的《中华人民共和国公司法》施行已过一年，其中笔者尤为关注的是新《公司法》对董事在公司运营各个环节的义务和责任的强化。新《公司法》进一步明确了从公司清算到关联交易，从会议记录保存到个人行为规范等，都提出了更为严格的要求。

以往，部分董事可能认为自己只是公司决策层的一员，对公司的一些问题无需承担过多个人责任。但新《公司法》实施后，董事的责任范围大幅扩大，一旦在工作中出现疏漏或违规操作，很可能面临巨额赔偿，甚至还会触及法律红线，承担刑事责任。

接下来，我们将分五个维度为各位董事梳理新《公司法》下容易踩中的5大雷区，帮助大家认清风险，规范自身行为，避免陷入不必要的纠纷。

当董事别大意！公司注销时这3个动作可能让你赔到倾家荡产！

在公司注销过程中，董事肩负着重要的清算责任。若在清算阶段未通知债权人、虚构债务清偿完毕声明，或者未妥善保管清算档案，都可能导致董事承担连带赔偿责任，严重时甚至会赔得倾家荡产。

（一）案例解析

上海二中院审理的某装饰公司注销案就给各位董事敲响了警钟。该装饰公司因经营不善决定注销，在清算过程中，担任董事的张某等人未依法通知公司的债权人，且在注销申请材料中虚构了债务已全部清偿完毕的声明。

该材料供应商后来发现公司已注销，自身的货款无从追讨，遂将张某等董事告上法庭。法院经审理认为，张某等人作为清算组成员，未履行通知已知债权人的义务，且虚构债务清偿情况，存在重大过错，最终判决张某等董事对该50万元债务承担连带赔偿责任。无独有偶，某餐饮公司董事因未披露72万元债务，也落得同样的赔偿下场。

（二）风险化解建议：清算合规三步法

1．核查公司涉诉/执行案件（通过中国裁判文书网）：在公司决定注销前，董事应安排专人登录中国裁判文书网，输入公司全称，仔细查询公司是否涉及未了结的诉讼案件；同时，登录中国执行信息公开网，查看公司是否处于被执行状态。务必确保所有涉诉和执行案件都已妥善处理完毕。

2．公告通知债权人：除了通知已知的债权人外，还需在省级以上有影响力的报纸上刊登注销公告。公告内容应包括公司名称、统一社会信用代码、注销原因、债权申报期限、申报债权的方式及联系人等信息。刊登后，要妥善保存报纸原件及刊登证明。

3．保留完整清算档案（含资产清单、债务清偿记录）：清算档案应包含但不限于以下12项内容：公司股东会或股东大会关于注销公司的决议、清算组成立文件及成员名单、资产负债表及财产清单、债权债务清单、债权人申报债权的记录、债务清偿协议及付款凭证、资产处置协议及收款凭证、清算报告、税务注销证明、社保公积金清缴证明、银行账户注销证明、注销登记申请书及准予注销登记通知书。这些档案需由清算组成员签字确认，并至少保存10年。

（三）风险提示

公司注销看似是公司生命周期的终结，但对于董事而言，若清算过程不合规，麻烦才刚刚开始。未通知债权人、虚构债务清偿情况等行为，不仅会让董事承担连带赔偿责任，赔偿金额可能高达数百万元，还会影响个人信用记录，导致在今后的投资、融资等活动中受限。各位董事务必重视公司注销环节的合规操作，切勿抱有侥幸心理。

“董事注意！关联交易不披露，小心被证监会罚到上黑名单！

关联交易是公司运营中常见的交易形式，但新《公司法》对关联交易的披露要求更为严格。董事若未按规定披露关联交易，可能会被证监会处罚，甚至被列入黑名单，对个人的职业发展和信誉造成严重影响。

（一）案例解析

安某时尚集团股份有限公司就曾因关联交易未披露而陷入麻烦。该公司与关联方存在一笔1.21亿元的奶粉分销业务往来，但公司董事未将该关联交易及时向证监会披露，也未在公司公告中予以说明。

此事被曝光后，证监会对安某时尚进行了监管警示，认定公司的行为违反了信息披露相关规定。受此影响，公司股价大幅下跌，给投资者造成了损失，不少投资者纷纷向公司提起索赔诉讼。而参与该关联交易决策的董事，也被证监会列入了诚信黑名单，在一定期限内不得担任上市公司的董事、监事、高级管理人员等职务。

（二）风险化解建议

1．关联方穿透核查：通过企查查等平台“关联关系图谱”功能，输入公司名称后，系统会展示公司的关联方信息。董事需要重点关注以下几类关联方：董事的近亲属（配偶、父母、子女、兄弟姐妹等）直接或间接控制的企业；与董事存在共同投资关系的企业；董事担任董事、监事、高级管理人员的其他企业；以及其他与公司存在可能导致利益转移的关系的企业。对于这些关联方，要建立详细的清单，并定期更新。

2．关联交易审批流程：关联交易发起后，首先由公司法务部门对交易的必要性、公允性进行初审，出具书面的法务意见。然后，将交易方案、法务意见等材料提交董事会审议，与该关联交易存在利害关系的董事应当回避表决。董事会审议通过后，需及时在公司公告中披露关联交易的内容、金额、定价依据、交易对方的关联关系等信息。对于重大关联交易（如交易金额占公司最近一期经审计净资产的5%以上，或占公司最近一期经审计营业收入的10%以上），还需提交股东会或股东大会审议。

（三）风险提示

关联交易的不规范披露，不仅会使公司受到监管部门的处罚，影响公司的市场形象和股价稳定，董事个人也会面临严重后果。除了被列入黑名单，限制职业发展外，若因关联交易给公司造成损失，董事还需承担赔偿责任。因此，董事在处理关联交易时，一定要严格遵守信息披露规定，确保交易的透明、公允。

“董事必看！这5类会议记录不保存，可能承担刑事责任！

会议记录是公司决策过程的重要凭证，新《公司法》对董事保存会议记录等重要文档提出了明确要求。若未妥善保存出资催缴记录、会议异议记录等关键会议记录，可能会被认定为未履行勤勉尽责义务，从而承担赔偿责任，情节严重的甚至可能构成犯罪，面临牢狱之灾。

（一）案例解析

最高检抗诉的斯某特公司案就是一个典型例子。斯某特公司在运营过程中，部分股东未按规定缴纳出资，公司董事未及时进行催缴，且未保存相关的出资催缴记录。在公司召开董事会讨论重大投资项目时，一位董事对该项目提出了明确的反对意见，但该反对意见未被记入会议记录。

后来，该投资项目失败，给公司造成了巨大损失。股东认为董事未履行催缴出资和如实记录会议意见的义务，要求董事承担赔偿责任。由于缺乏相关记录，董事无法证明自己已履行勤勉尽责义务，法院最终判决相关董事承担约50万美元赔偿责任。

（二）风险化解建议

1.七类救命文档：

出资催缴函：当股东未按规定缴纳出资时，董事应向股东发出书面催缴函，明确出资金额、缴纳期限及逾期未缴的法律后果。催缴函需以挂号信或快递方式寄送，并保留邮寄凭证。

会议异议邮件：董事在会议中对某项决议有异议的，应在会议结束后及时发送书面异议邮件给其他董事和公司秘书，邮件中要详细说明异议的理由和依据。

重大决策风险提示信：对于公司的重大投资、并购等决策，董事若认为存在风险，应向公司提交书面的风险提示信，列明风险点及应对建议。

董事会决议：每次董事会会议都要形成书面的决议，明确会议的时间、地点、出席人员、审议事项、表决结果等内容，由出席董事签字确认。

股东会决议：与董事会决议类似，股东会决议也需详细记录会议情况，并由股东签字或盖章。

尽职调查报告：对于公司的重大交易、投资等事项，董事应要求相关部门出具尽职调查报告，并妥善保存。

合同审批单：公司签订的重要合同，在审批过程中形成的审批单，包括各部门的审批意见和签字，都要予以保存。

2.建立个人责任档案夹：董事应准备专门的档案夹，对上述7类文档进行分类整理。可以按照时间顺序或文档类型进行归档，每一份文档都要注明形成日期和相关事项。同时，对于电子文档，要进行备份，防止丢失。档案夹应妥善保管，以便在需要时能够及时提供。

（三）风险提示

会议记录等重要文档不仅是公司运营的历史见证，更是董事履行勤勉尽责义务的重要证据。缺失这些文档，董事在面临诉讼或监管调查时，将无法证明自己的清白，从而承担不利的法律后果。轻则赔偿公司损失，重则可能被追究刑事责任。因此，董事必须高度重视会议记录等文档的保存工作，做到及时、完整、准确。

董事小心！利用公司资源接私活，可能构成职务侵占罪

公司资源属于公司所有，董事作为公司的管理人员，负有忠实义务，不得利用公司资源为个人谋取私利。若利用公司的客户资源、技术资料、资金等接私活，可能会被认定为侵占公司财产，构成职务侵占罪，面临刑事处罚。

（一）案例解析

浙江某装饰公司的董事李某，利用自己负责公司业务的便利，将公司的多个客户介绍给了自己私下成立的装饰工作室。他还将公司的设计方案、施工工艺等技术资料用于工作室的业务，甚至挪用公司的资金支付工作室的材料款和工人工资，共计侵占公司资金240万元。

公司发现后，向公安机关报案。经调查取证，李某的行为已构成职务侵占罪。法院最终判决李某有期徒刑4年，并处罚金50万元，同时责令其退还侵占的公司资金。

（二）风险化解建议：商业机会合规审查三步法

1．比对公司经营范围：通过国家企业信用信息公示系统，查询公司的经营范围。仔细核对自己打算承接的私活是否在公司的经营范围之内，或者与公司的主营业务存在竞争关系。若私活与公司业务相关或存在竞争，坚决不能承接。

2．评估公司资源投入：反思接私活过程中是否使用了公司的资源，包括但不限于客户名单、技术资料、办公设备、资金、场地、员工等。即使是利用业余时间接活，只要使用了公司的任何资源，都可能被认定为违规。

3．履行内部审批：如果确实有接私活的想法，且私活与公司业务无关，也未使用公司资源，应向公司股东会提交书面申请，详细说明私活的内容、与公司业务的关系、是否使用公司资源等情况，经股东会书面同意后方可进行。

（三）风险提示

职务侵占罪的立案标准为3万元，只要侵占公司财产达到这一数额，就可能被追究刑事责任。一旦被认定构成职务侵占罪，董事不仅会面临牢狱之灾，还会被处以罚金，同时要退还侵占的财产。这不仅会毁掉个人的职业生涯，还会给家庭带来巨大的伤害。因此，董事一定要坚守职业道德底线，绝不能利用公司资源接私活。

“当董事别当甩手掌柜！这4类文件不签字，可能被认定为“影子董事”

有些董事认为自己只是挂名，不参与公司的实际经营管理，就可以对公司的事务不闻不问，不签字确认相关文件。但新《公司法》明确规定，即使未正式参与经营，若被认定为“影子董事”（即实际对公司决策产生影响的人），仍需承担相应的法律责任。而不签字确认相关文件，可能会成为被认定为“影子董事”的证据之一。

（一）案例解析

深圳某设备公司的张某，虽然未在公司担任正式的董事职务，但他是公司的实际控制人之一，经常参与公司的重大决策会议，并对决策施加影响。公司的一些重要文件，如董事会决议、合同等，张某从未签字确认，但这些文件的内容往往是按照他的意思制定的。

后来，公司因一项重大合同纠纷被起诉，法院在审理过程中发现，张某虽然未在文件上签字，但实际参与了公司的决策过程，对公司的经营管理具有控制权，遂认定张某为“影子董事”。由于该合同给公司造成了122万美元的损失，张某最终被判承担赔偿责任。

（二）风险化解建议：职务边界界定工具

1．要求公司出具《董事职能说明书》：在担任董事之初，就应要求公司出具书面的《董事职能说明书》，明确自己的职责范围、权利义务、参与公司决策的方式和程度等内容。该说明书应由公司盖章并由法定代表人签字确认，作为界定职务边界的重要依据。

2．对未参与的决策书面声明弃权：对于自己未参与的公司决策，应及时向公司提交书面的弃权声明，说明自己未参与该决策的原因，且不认可该决策的内容。声明需以书面形式提交，并保留提交凭证。

3．定期更新履职记录：养成记录履职情况的习惯，包括参加的会议、发表的意见、参与的决策等，对于与公司的邮件往来、书面沟通等也要妥善保存。定期（如每月）对履职记录进行整理更新，以便在需要时证明自己的履职情况和职务边界。

（三）风险提示

“影子董事”与正式董事承担的法律责任并无区别，一旦被认定，就要对公司的损失承担赔偿责任。因此，董事无论是否实际参与公司经营管理，都要明确自己的职务边界，认真履行签字等职责。对于不了解、未参与的事项，绝不能放任不管，要及时作出书面声明，避免被认定为“影子董事”。

新《公司法》下，董事的责任愈发重大，上述5大雷区稍不注意就可能踩中。各位董事一定要提高法律意识，严格遵守相关规定，规范自身行为，借助专业律师提供专业服务，“在其位谋其政”，避免因责任认知不清，职责执行不当等问题遭受不必要的损失。

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金涛律师，中共党员，中级律师，高级企业合规师，山东大学法律硕士，中国人民大学MBA。先后就职于合肥百大集团、万达集团等大型企业，在企业法务、投资发展等领域从业十余年。现为安徽华人律师事务所专职律师，专注于公司股权、建设工程、金融、商业地产等领域民商事案件办理。